结束劳动合同关系及其证据问题提示——人力资源管理若干法律问题系列指引（一）

文/武志国 woo_eye@yahoo.com.cn

用人单位结束与劳动者的劳动关系主要有两种方式，一种为解除劳动合同，另一种为劳动合同终止。解除劳动合同分为法定解除和协商解除。

开篇提示：解除或终止法律均规定了特殊的条件，用人单位务必尊重劳动者的权益，否则得不偿失。

一、用人单位可以和劳动者结束劳动合同关系及补偿的情形指引

用人单位可以在下列情形出现时与劳动者结束劳动关系：
（一）用人单位可以在劳动者有下列情形之一时解除劳动合同
1.在试用期间被证明不符合录用条件的；
2.严重违反用人单位的规章制度的；
3.严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
4.劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
5.以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的致使劳动合同无效的；
6.被依法追究刑事责任的。
请注意：
1）在试用期间用人单位没有足够证据证明劳动者不符合录用条件的无权解除；
2）用人单位不能证明劳动者“违章、失职、营私舞弊、损害、影响”达到“严重、重大”的不能解除。

（二）劳动者有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同
　　1.劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
　　2.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
3.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
请注意：
1）劳动者在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的用人单位不得据此解除劳动合同；
2）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的用人单位不得解除合同，医疗期满后仍能从事原工作的，用人单位不得解除合同；未经另行安排劳动者从事其他能够的工作的，用人单位不得解除合同；3）用人单位没有足够的证据证明劳动者不能胜任工作的用人单位不应解除劳动合同，即便证明不能胜任工作，未经培训或调整岗位且再次证明不能胜任工作的，用人单位不得解除劳动合同；
4）用人单位不能证明劳动合同签订时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经协商变更内容不能达成一致的，不能解除劳动合同；
5）用人单位未提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者没有额外支付劳动者一个月工资的，不能解除劳动合同；
6）劳动者有下列情形之一的，用人单位不得据上述三种情形解除劳动合同：
①从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；
②女职工在孕期、产期、哺乳期的；
③在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；
④法律、行政法规规定的其他情形；
7）上述三种情形下用人单位解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿。
（三）协商解除
用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
请注意：
1）用人单位非基于平等自愿，或违背劳动者意愿采取胁迫、欺诈、乘劳动者之危的方式协商的，不得解除；
2）用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的应当支付经济补偿金。如劳动者主动提出解除劳动合同，经与用人单位协商一致的，用人单位可不支付劳动者经济补偿；
3)比较而言，在用人单位解约理由或证据不充足的情况下，协商一致解除劳动合同对用人单位而言最为安全，或者忍受并等待劳动合同终止；
4）能否促成协商解除劳动合同存在很大的不确定性，只有用人单位在掌握劳动者违章、失职、舞弊、损害、不良影响等一定证据的条件下，说明利弊、分析利害，提示劳动者以此体面的方式协商解除劳动合同。总之，只可“说理利诱”，不宜“欺骗威逼”。
（四）裁员解除
有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：
（1）依照企业破产法规定进行重整的；
（2）生产经营发生严重困难的；
（3）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；
（4）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。
宁夏回族自治区人民政府


宁夏回族自治区人民政府令第70号


　　《宁夏回族自治区国家建设项目审计办法》已经2004年11月26日自治区人民政府第47次常务会议讨论通过,现予公布,自2005年1月1日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　自治区主席　马启智
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2004年12月7日　　　　　　　　
宁夏回族自治区国家建设项目审计办法


　　第一条 为了加强对国家建设项目的审计监督，根据《中华人民共和国审计法》、《中华人民共和国审计法实施条例》等法律、法规规定，结合本自治区实际，制定本办法。
　　第二条 在本自治区行政区域内对国家建设项目及与其相关的财务收支情况进行审计，适用本办法。
　　第三条 本办法所称国家建设项目，是指以国有资产投资或者融资为主要资金来源（即占控股或者主导地位）的固定资产投资项目。
　　第四条 审计机关在安排国家建设项目审计时，应当确定建设单位（含项目法人，下同）为被审计单位。必要时，可以依照法定审计程序对勘察、设计、施工、监理、采购、供货等单位与国家建设项目直接有关的财务收支情况进行审计监督。
　　第五条 县级以上人民政府审计机关根据建设项目的投资主体和建设单位的财务隶属、资产权属、国有资产监督管理关系和项目立项管理级次确定审计管辖范围。
　　发展与改革、经委、财政、建设、国土资源、环境保护、税务、监察、金融等部门，应当对国家建设项目审计工作予以支持、协助。
　　第六条 审计机关应当根据法律、法规的规定和本级人民政府、上级审计机关的要求，确定年度审计项目计划。
　　第七条 审计机关根据年度审计项目计划，对国家建设项目总预算或概算执行情况、年度预算执行情况、年度决算、竣工决算进行审计。
　　第八条 审计机关审定的国家建设项目竣工决算结论，有关部门应当作为审批决算、办理竣工验收的依据。
　　第九条 被列入审计项目计划的建设单位（项目）应当在国家建设项目竣工决算报表编制完成后，及时提请具有管辖权的审计机关安排审计。
　　第十条 国家建设项目预算或概算执行情况审计的内容包括：
　　（一）项目建设程序，资金筹集、管理、使用情况；
　　（二）征地拆迁费用支出和管理情况；
　　（三）设备、材料的采购、保管、使用情况；
　　（四）建设成本及其他财务收支核算情况；
　　（五）有关税费计缴情况。
　　第十一条 国家建设项目决算审计的内容包括：
　　（一）项目投资及预算或概算执行情况；
　　（二）建设收入情况；
　　（三）工程结算和工程决算情况；
　　（四）交付使用资产情况；
　　（五）尾工工程投资情况；
　　（六）竣工决算情况；
　　（七）投资效益情况。
　　第十二条 审计机关在审计中发现下列与项目建设或财务收支有关问题时，应当通报或建议有关主管部门协助调查；情节严重的，依法移送有关部门查处，有关部门应当将查处结果函告审计机关：
　　（一）违反规划、土地、拆迁、招标投标、环境保护等建设项目管理法律、法规的；
　　（二）建设资金筹集涉及非法集资、摊派或收费行为的；
　　（三）建设资金被转移、侵占或挪用的；
　　（四）勘察、设计、施工、监理等单位不具备相应资质的；
　　（五）未有效实施工程质量管理的；
　　（六）应当由有关部门处理的其他违法、违纪行为。
　　第十三条 建设单位及其主管部门的内部审计机构，应当加强对本单位、本系统国家建设项目的内部审计监督。
　　第十四条 上级部门和本级人民政府临时交办的国家建设项目的审计，审计机关可以组织具有法定资格的社会中介机构或聘请具有与审计事项相关专业知识的人员参与审计。审计费用由同级财政予以核拔。
　　第十五条 对国家建设项目进行审计的社会中介机构应当具备相应的审计资质、健全的内部管理制度和良好的社会信誉。
　　第十六条 社会中介机构应当严格按照本办法第十条、第十一条规定，对国家建设项目进行审计，并将审计报告报送审计机关。
　　社会中介机构在审计中发现本办法第十二条规定的有关违法、违纪行为的，应当向审计机关或有关主管部门报告。
　　第十七条 审计机关应当向同级人民政府报告国家建设项目审计的结果。
　　审计机关应当依照法律、法规、规章规定，向社会公布国家建设项目审计的结果。
　　第十八条 审计机关实施国家建设项目审计，应当依法出具审计报告；依法需要给予处理的，应当作出审计决定。审计机关认为应当由有关部门处理的，应当移交有关部门查处。
　　第十九条 被审计单位对审计机关作出的审计决定不服的，应当先向上一级审计机关或者本级人民政府申请复议。被审计单位不申请复议也不执行审计决定的，审计机关可以申请人民法院强制执行。
　　第二十条 审计机关应当加强对其组织的社会中介机构的监督工作，明确其权利义务，对社会中介机构在实施国家建设项目审计工作中的过错、过失行为应当按照有关规定追究责任。
　　第二十一条 审计机关审计人员和聘请的专业人员在从事国家建设项目审计工作中有下列行为之一的，应当依照有关规定给予行政处分或者予以辞聘；违纪人员是中国共产党党员的，移交纪委依照《中国共产党纪律处分条例》的有关规定追究责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）泄露国家秘密或被审计单位商业秘密的；
　　（二）索贿、受贿或接受不正当利益的；
　　（三）隐瞒被审计单位财经违法违纪行为的；
　　（四）有徇私舞弊、玩忽职守行为的。
　　第二十二条 接受、使用社会捐赠的公益性建设项目、集体资产投资的建设项目和经当地人民政府授权审计的建设项目的审计，审计机关可以参照本办法执行。
　　第二十三条 本办法自２００５年１月１日起施行。